編輯：總會法律事務(wù)部 郭濤　來源：

貿(mào)促會浦東分會  姜君

隨著我國對外經(jīng)濟形勢的持續(xù)發(fā)展，貿(mào)促會的國際商事證明書業(yè)務(wù)也蓬勃開展，年增長幅度令人欣喜。但相對于區(qū)域性優(yōu)惠原產(chǎn)證之于一般原產(chǎn)地證的功能性的突破，證明書業(yè)務(wù)似乎還在量變而未質(zhì)變的進程中。筆者嘗試從現(xiàn)有的資料人手，回顧貿(mào)促會國際商事證明書業(yè)務(wù)的發(fā)展、沿革，探求其業(yè)務(wù)基礎(chǔ)以及當(dāng)前環(huán)境下遇到的問題以及挑戰(zhàn)。

一、商事證明的發(fā)展沿革

1、起源時期

據(jù)原上海貿(mào)促會資深專家吳國成的考證，早在建國后的50年代中期，已有外商提出辦理領(lǐng)事簽證發(fā)票的請求，這可能也是目前可考的最早出處，而隨后我國外貿(mào)事業(yè)的發(fā)展，尤其是與第三世界亞非扣國家貿(mào)易的逐步深入，這些國家由于同內(nèi)立法的規(guī)定，逐步提f“發(fā)票等有關(guān)外貿(mào)單據(jù)需要領(lǐng)事認證的要求，而在完成領(lǐng)事認證之前，暗含了對有關(guān)單據(jù)認證的需求。這也可以看作是涉外單據(jù)認證最初的雛形或者表現(xiàn)形式，即依托外貿(mào)中的領(lǐng)事認證而產(chǎn)生的實際需求。

1978年9月，貿(mào)促會以原外貿(mào)部的名義，下發(fā)了《關(guān)于貿(mào)促會單據(jù)證明專用章使用問題的補充通知》[(78)貿(mào)促法字第2278號]，稱自我部一九七七年十月二十日發(fā)出《關(guān)于貿(mào)促會單據(jù)證明專用章使用問題的通知》以后，廣東、天津、上海外貿(mào)局反應(yīng)，中東、非洲、拉美等地一些國家的商人在同我公司來往中，除要求貿(mào)促會出具和認證產(chǎn)地證明書和商品發(fā)票外，還要求貿(mào)促會增加出具和認證以下單證’。其后，列舉了6種不同的需要認證的單據(jù)門類，其中4種不具普遍性，都是需要認證出口產(chǎn)品中不涉及某國或地區(qū)的元素，這些國家均系中東地區(qū)，有政治歷史遺留性；而另外2種則體現(xiàn)了外商對涉外單據(jù)認證的實際需求，包括但不限于：工廠發(fā)票、形式發(fā)票、裝箱單、提單、藥品自由銷售證書等。

由此，涉外單據(jù)認證的范圍首次有了明確的擴大，除了商業(yè)發(fā)票以外的其他文件，可以認證。然后就是對認證的方式、要求、流程做了規(guī)定；同時該文確認了關(guān)鍵一點，即這些認證不再是完全依托領(lǐng)事認證或者作為其前置要求而存在，而是外商企業(yè)獨立的需求。因此貿(mào)促會因時制宜，擴大了認證服務(wù)范圍。至此，涉外單據(jù)認證開始向涉外商業(yè)文件認證過渡。

2、涉外經(jīng)貿(mào)文件概念的提出

真正給涉外商業(yè)文件這一說法作出界定，并在全國范圍統(tǒng)一的規(guī)范性的推進涉外經(jīng)貿(mào)文件認證業(yè)務(wù)，應(yīng)該是以下這份文件的出臺。1990年下發(fā)的《關(guān)于認證范圍事》[(90)貿(mào)促法字第137號]中闡明“我會目前認證工作分為兩種，一種是在對外貿(mào)易業(yè)務(wù)中通關(guān)結(jié)匯所需單證的認證，屬于此類的單證包括：發(fā)票、提單、裝箱單、保險單、重量單以及船籍證明等。另一種是對涉外經(jīng)濟貿(mào)易文件的認證，如：合同、協(xié)議、營業(yè)執(zhí)照、授權(quán)書、委托書、轉(zhuǎn)讓書以及公司企業(yè)出具的有關(guān)涉外經(jīng)濟貿(mào)易證明……第二種認證，應(yīng)按總會規(guī)定的格式及要求出具證明書”。。這應(yīng)該是貿(mào)促會相關(guān)規(guī)定中首次提出證明書的概念。1992年國家物價局和財政部下發(fā)的《有關(guān)于對外經(jīng)濟貿(mào)易文件認證的費用項目的說明》([1992】價費字236號)，也從一個側(cè)面固定了該業(yè)務(wù)正式開始的標(biāo)志。

1995年5月下發(fā)的《中國國際貿(mào)易促進委員會(中國國際商會)辦理涉外經(jīng)濟貿(mào)易文件證明事務(wù)的辦法》——也就是現(xiàn)行“商事證明書管理辦法”的前身——是較早的關(guān)于當(dāng)時的涉外經(jīng)濟貿(mào)易文件的總規(guī)范性文件。而日后不斷出臺的新的單行規(guī)定，如1996年7月25日下發(fā)的《關(guān)于認證商業(yè)單據(jù)與出具涉外經(jīng)貿(mào)文件證明書的進一步說明》，對認證商業(yè)單據(jù)和涉外經(jīng)貿(mào)文件不同原則和處理方法以及區(qū)別做了對比說明：“信用證規(guī)定的，或者直接用于通關(guān)結(jié)匯的單證，視為商業(yè)單據(jù)；其他，按涉外經(jīng)貿(mào)文件作證明書”。《關(guān)于認證業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》(99)貿(mào)促法字第232號，則繼續(xù)對哪些文件，必須采用涉外經(jīng)貿(mào)文件標(biāo)準，制作證明書的原則進行了細化分析。

可以看出在相當(dāng)長的一段時間里，尤其是在上世紀90年代，涉外經(jīng)貿(mào)文件開始逐步體現(xiàn)獨立發(fā)展的訴求，即不再完全依附于領(lǐng)事認證和作為原產(chǎn)地證配套的單據(jù)，而是體現(xiàn)其獨立的個性和需求。其實這段時間，也恰好是我國推進市場經(jīng)濟、改革開放深入，尤其是沿海地區(qū)對外開放的高速發(fā)展期。種種事例證明，貿(mào)促會的業(yè)務(wù)不是固步自封的，也不是坐等著行政授權(quán)的，而是隨著國家經(jīng)濟運行、市場需求、對外經(jīng)貿(mào)的發(fā)展而相應(yīng)發(fā)展而來的。

隨著涉外經(jīng)貿(mào)文件認證慢慢轉(zhuǎn)化成一個較為獨立的業(yè)務(wù)種類，也面臨著發(fā)展所必然碰到的問題。首先，就是與傳統(tǒng)通關(guān)結(jié)匯的單據(jù)的如何區(qū)別和界定；其次，就是因為其不同于傳統(tǒng)認證的蓋章，涉及2個全新的概念，即佐證文件的審查和認證證詞的規(guī)范擬定，涉外商業(yè)文件需要一個新的規(guī)范性指導(dǎo)意見。

3、最新的規(guī)范性文件
《中國國際貿(mào)易促進委員會(中國國際商會)國際商事證明事務(wù)管理辦法》(試行)的通知(2000)貿(mào)促法字第235號，2000年5月下發(fā)的這個文件，統(tǒng)一強化了“國際商事證明”這個新概念。該文的第2條明確定義：“國際商事證明，是中國貿(mào)促會(中國國際商會)根據(jù)申請人的申請，依據(jù)中國法律、有關(guān)規(guī)定和國際貿(mào)易慣例，對與國際商事活動相關(guān)的文書、單證和事實進行證明的活動”。同時，第3條指明“依上款規(guī)定出具的證書統(tǒng)一稱為《中國國際貿(mào)易促進委員會證明書莎’(以下簡稱證明書)?？梢?，與其說較之以往的涉外單據(jù)認證、涉外經(jīng)貿(mào)文件認證，新設(shè)了一種證明書，還不如說證明書只是一種文件的載體或者認證的表現(xiàn)形式，商事證明才是獨立的概念。

二、商事證明的權(quán)力淵源

1、法律中的間接鏈條

2004年7月1日發(fā)布實施的《中華人民共和國對外貿(mào)易法》第57條指出“中國國際貿(mào)易促進組織按照章程開展對外聯(lián)系，舉辦展覽，提供信息、咨詢服務(wù)和其他對外貿(mào)易促進活動”。

該法第一章總則第1條對本法的立法目的做了說明，而緊接著的第2條即做了法律專業(yè)術(shù)語的釋義以及指明法律針對的調(diào)節(jié)對象，即“本法適用于對外貿(mào)易以及與對外貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護。本法所稱對外貿(mào)易，是指貨物進出口、技術(shù)進出口和國際服務(wù)貿(mào)易”。南此我們可以看出，作為貿(mào)促會涉外經(jīng)貿(mào)文件或者現(xiàn)今的國際商事證明書認證的基礎(chǔ)法律淵源，是否對證明書業(yè)務(wù)范圍有所限定，即僅立足于對外貿(mào)易，著眼“服務(wù)貨物、技術(shù)進出口，服務(wù)貿(mào)易以及有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護”這個狹小的范圍?這就涉及一個基礎(chǔ)合法性的問題，對外貿(mào)易法是一個綜合性法律，第57條隸屬于該法第九章“對外貿(mào)易促進”內(nèi)。該條指代對象是貿(mào)易促進組織，指明了按章程開展活動，但并不屬于限制性規(guī)定，即貿(mào)易促進組織的具體職能應(yīng)包含但不限于條款中的規(guī)定，須按具體章程而定。而鑒于該法作為綜合性法律的總括性效力。我們也并不必拘泥于貿(mào)易促進組織的職能止步于對外貿(mào)易。

2009年1月5日新修訂的貿(mào)促會章程第三條“中國貿(mào)促會的宗旨是，根據(jù)中華人民共和國的法律、法規(guī)，參照國際慣例，開展促進中國與世界各國、各地區(qū)之間的貿(mào)易、投資和經(jīng)濟技術(shù)合作活動，增進中國人民同世界各國、各地區(qū)人民和經(jīng)濟貿(mào)易界的相互了解與友誼?！睆闹锌梢钥闯?，貿(mào)促會的章程上承對外貿(mào)易，同時參照國際慣例，其職能并未受對外貿(mào)易法第57條所限。然后章程第二章第八條，中國貿(mào)促會的職責(zé)部分的第(六)款，“代表貿(mào)促會和商界向國家立法部門提供立法建議，參與制訂、修改、翻譯國際貿(mào)易慣例；辦理國際和國內(nèi)外企業(yè)的商事活動進行法律咨詢，受理商務(wù)投訴，提供法律幫助；國內(nèi)商事仲裁、海事仲裁、域名爭議及其有關(guān)調(diào)解業(yè)務(wù)，用仲裁、調(diào)解等多元爭議解決方式處理糾紛；與各國商會、律所及其他法律服務(wù)組織合作，建立國際商事法律服務(wù)平臺；簽發(fā)貨物原產(chǎn)地證明書和商事證明書，出具不可抗力證明，代辦涉外商事文件的領(lǐng)事認證業(yè)務(wù)；受理共同海損和單獨海損理算業(yè)務(wù)；進行涉外商事法律及爭議解決的理論和實務(wù)研究，組織涉外商事法律方面的對外交流活動；對企業(yè)進行法律培訓(xùn)，制定編撰國際商事慣例。”

從上述商事證明的權(quán)力淵源可以分析得出：商事證明這個概念在最高立法層面目前暫不存在，不同于公證法對公證的闡釋；其次，最高階的淵源對外貿(mào)易法中，對貿(mào)促機構(gòu)組織的權(quán)責(zé)表述為按照章程實行的其他對外貿(mào)易促進活動，措辭比較狹窄。而國務(wù)院批準的貿(mào)促會章程，對貿(mào)促會的職責(zé)則擴大到了“各地區(qū)之間的貿(mào)易、投資和經(jīng)濟技術(shù)合作活動”。同時該章程第8條第6款中，表述了貿(mào)促會簽發(fā)商事證明書的業(yè)務(wù)職權(quán)“簽發(fā)貨物原產(chǎn)地證明書和商事證明書”。值得注意的是，該表述與第6款的其他商事法律服務(wù)構(gòu)成一個有機整體，即國際商事證明書屬于商事法律服務(wù)的重要組成部分，它不僅是作為一個孤立的、僅作為對外貿(mào)易起作用的文件，而是作為新時期國際商事領(lǐng)域中的獨立文件而存在。

從權(quán)力淵源的脈絡(luò)來見，對外貿(mào)易法、貿(mào)促會章程、國際商事證明管理辦法形成間接鏈條，同時也對商事證明業(yè)務(wù)的范圍解釋逐步的擴大。

2、其他權(quán)力淵源

那是否還有其他權(quán)力淵源，或者說如先前有觀點認為，國際慣例要求也促成了商事證明的權(quán)力淵源?

(1)廣義的國際慣例包含民事、商事、訴訟等諸多范疇，我國的合同法、民事訴訟法、海商法、民用航空法等都有相關(guān)條款的規(guī)定。狹義的國際慣例，則可追溯到早期的國際商事慣例。而商事慣例，根據(jù)美國《統(tǒng)一商法典》(uniform(]ommercial code)的解釋，第l—105條第2款指明“商業(yè)慣例是在一定地區(qū)、行業(yè)或貿(mào)易中合理的預(yù)期所涉及的交易中將被遵守的具有特定約束力的任何交易實踐或方式。該慣例的存在和范圍被視為事實。如果該慣例被編入成文交易法典或類似的法院解釋性文件中，則說明其已建立?！?/span>

同際商事慣例是圍際私法和國際經(jīng)濟法的重要淵源之一，我國在重新回到國際社會大家庭后，充分參與各項國際經(jīng)濟事務(wù)，同時在國內(nèi)立法中也明確表示，除了在我國立法中明確聲明保留以及與社會公序良俗違背的，對國際慣例予以承認。

從本文第一部分可以看出，涉外單據(jù)、涉外商業(yè)文件、國際商事文件，這些認證的要求是一個逐步演化的過程，由國外企業(yè)、國外政府、相關(guān)組織的實際需逐步發(fā)展而來。從最初的領(lǐng)事認證的附屬，到后期的獨立認證，符合國際商事慣例中慣例的形成并最終得到普遍認可的發(fā)展過程，即在具體商業(yè)活動基礎(chǔ)上發(fā)展出特定貿(mào)易的一般做法，再演變?yōu)橘Q(mào)易習(xí)慣性做法，最終成為具有穩(wěn)定性的慣例。

所以，從這個角度而言，逐步形成的將涉及國際貿(mào)易等商業(yè)文件，提交貿(mào)促會認證的做法，是可以認為是符合國際商事慣例的。

(2)那我們再看看其他國家在商事組織立法上的相應(yīng)規(guī)定，對商事文件的認證是否也有慣例可循。

如知名的法國《商會法》早在1898年就誕生，其后更出臺更多配套的法律法規(guī)。其商會法第二章“商會的職責(zé)”第十六條第二款指出“商會出具法國出口商品產(chǎn)地證明書，并簽發(fā)和認證對外貿(mào)易文件。”這里用的是“對外貿(mào)易文件”的表述，與貿(mào)促會以前所用的表述相同。但這里有個小問題，因為法國對文書認證另有規(guī)定，定義為形式認證的一種。畢竟在法國，認證被視為行政行為的一種，雖然商會法從立法高度確認了法國工商會的權(quán)限包含認證對外貿(mào)易文件，但是否真正落實認證的實體權(quán)限和程序要求，是通過其他法律不斷完善的?如1978年法國司法部第78—19號通知的制約，確認法國工商會可以從事文書簽字認證活動。

日本與法國一樣，在社會經(jīng)濟發(fā)展的進程中，同樣存在各種商會組織。1953年出臺的新修訂版《商工會議所法》，強化了日本商工會議所在全國商會中的特殊地位，并在該法的第二章“商工會議所”第二節(jié)“事業(yè)”第9條第5款中規(guī)定“從事商品質(zhì)量、數(shù)量、商工業(yè)者的事業(yè)內(nèi)容及有關(guān)其他商工業(yè)事項的證明、鑒定和檢驗工作”以及第6款“從事辦理出口原產(chǎn)地證”。

1952年12月20日，韓國制定并頒行了《商工會議所法》，第一章總則第5條“工作內(nèi)容”第5款中指出，“商工會議所或大韓商工會議所進行下述工作的全部或一部分……進行有關(guān)工商業(yè)的證明或檢查和鑒定工作?！边@里沒有明確指出簽證工作的種類，但由于該體例基本沿用日本商工會議所法，所以基本可以推斷采用類似日本商工會議所的做法。

俄羅斯的《俄羅斯聯(lián)邦工商會法》于1993年公布，第三章第十二條“工商會的權(quán)利”第1款第(5)點指出，“按國際慣例出具商品原產(chǎn)地證明書以及與外經(jīng)貿(mào)活動有關(guān)的文件”?？紤]到俄羅斯成立、前蘇聯(lián)解體之前，前蘇聯(lián)與我國一樣，也是作為社會主義國家，逐步參與到發(fā)達資本主義國家為主導(dǎo)的國際經(jīng)濟貿(mào)易大格局之中，原并無相關(guān)層面的立法和規(guī)定，所以，在此立法中更直接采用了“按國際慣例出具”的表述，足以相見，由一國固定的具備一定規(guī)模的商會組織出具相應(yīng)商業(yè)文書，是符合國際經(jīng)貿(mào)普遍做法的。

雖然上述國家已經(jīng)從同家最高立法層面完成了對商會職能的確認以及出證功能的表明，但這也是脫胎于商會職能的發(fā)展和社會需求的演變，說明包括對外貿(mào)易活動在內(nèi)的各種商事活動，需要一個獨立的統(tǒng)一的全國性的商協(xié)會組織，為企業(yè)提供這類服務(wù)。而我貿(mào)促會從設(shè)立伊始，即承擔(dān)了我國這部分相應(yīng)責(zé)任和職能，且也經(jīng)過國務(wù)院批準，成立了國際商會。因此，采用國際通行的做法，我會為企業(yè)出具相應(yīng)的商業(yè)文書，也是完全有據(jù)可循的。